(一) 合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)成立前提及關(guān)鍵步驟

合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)的成立前提及流程基本上遵從《合資經(jīng)營民營企業(yè)注冊登記管理工作配套措施》、《有關(guān)搞好合資經(jīng)營民營企業(yè)注冊登記管理工作的通告》、《民營企業(yè)注冊登記流程明確規(guī)定》等文檔的明確要求。須要特別注意的是，各省市方在成立前提及流程各方面有著不太那樣的明確要求。

1.依照《合資經(jīng)營民營公司法》的有關(guān)明確規(guī)定，成立有限合資經(jīng)營民營企業(yè)，應(yīng)具有下列前提：

(1)非常有限合資經(jīng)營民營企業(yè)由2人以內(nèi)50人下列合資經(jīng)營人成立，但法規(guī)梅塞縣明確規(guī)定的僅限。非常有限合資經(jīng)營民營企業(yè)最少應(yīng)有兩個一般合資經(jīng)營人;

(2)有口頭合資經(jīng)營協(xié)定;

(3)非常有限合資經(jīng)營民營企業(yè)中文名稱中應(yīng)標示“非常有限合資經(jīng)營”銘牌;

(4)有合資經(jīng)營人認繳或是前述繳交的出資;非常有限合資經(jīng)營人能用匯率、銅器、知識產(chǎn)權(quán)、農(nóng)地使用權(quán)或是其它私有財產(chǎn)總金額出資。但非常有限合資經(jīng)營人嚴禁以用工出資;

(5)法規(guī)明確規(guī)定的其它前提。

2.成立關(guān)鍵步驟

(1)展開中文名稱事先批準

合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)應(yīng)依照明確規(guī)定事先提出申請中文名稱批準，中文名稱要標示“非常有限合資經(jīng)營”。在展開中文名稱批準以后，應(yīng)最少確認民營企業(yè)的日商、注冊資本、股權(quán)創(chuàng)業(yè)者及股權(quán)投資比率等有關(guān)事宜。但各省市對中文名稱批準的明確要求略有差別，成立時需以注冊地重新命名明確要求為依據(jù)。如青島合資經(jīng)營型創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資民營企業(yè)的重新命名文檔格式為“××××創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資合資經(jīng)營民營企業(yè)(非常有限合資經(jīng)營)”，上海則明確要求在民營企業(yè)中文名稱中采用“公募基金”或“股權(quán)投資公募基金”樣式。

(2)提出申請成立注冊登記

成立非常有限合資經(jīng)營民營企業(yè)，應(yīng)依照工商注冊登記部門的明確要求提交提出申請材料。提出申請人應(yīng)由全體合資經(jīng)營人指定的代表或是共同委托的代理人向民營企業(yè)注冊登記機關(guān)提交成立所需文檔。

(3)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照

提出申請人提交的提出申請資料齊全，符合法定形式，民營企業(yè)注冊登記機關(guān)能夠當場注冊登記的，應(yīng)予當場注冊登記，頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照。合資經(jīng)營民營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為合資經(jīng)營民營企業(yè)成立日期。領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，還應(yīng)刻制民營企業(yè)印章(最少應(yīng)刻制公章、財務(wù)章、執(zhí)行事務(wù)合資經(jīng)營人及其授權(quán)代表人名章)，辦理組織機構(gòu)代碼證，提出申請納稅注冊登記(包括國稅、地稅)，開立銀行基本上賬戶，在取得民營企業(yè)基本上賬戶開戶許可證后，民營企業(yè)方可展開對外股權(quán)投資。

(4)備案注冊登記

《有關(guān)促進創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資民營企業(yè)規(guī)范發(fā)展的通告》明確要求創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資民營企業(yè)實行強制備案，創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資民營企業(yè)除下列情形外，均應(yīng)依照本通告明確要求，在完成工商注冊登記后的1個月內(nèi)，提出申請到相應(yīng)管理工作部門備案：① 已經(jīng)依照《創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資民營企業(yè)管理工作暫行配套措施》備案為創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資民營企業(yè);② 由單個機構(gòu)或單個自然人全額出資成立，或是由同一機構(gòu)與其全資子機構(gòu)共同出資成立以及同一機構(gòu)的若干全資子機構(gòu)出資成立。合資經(jīng)營型創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資民營企業(yè)實行自愿備案，合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)成立后可依照自身須要自愿去備案管理工作部門備案。

(二) 合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資基金成立所需法律文檔

1.需向工商機關(guān)提交的文檔

提出申請成立合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)時，一般應(yīng)提交公募基金民營企業(yè)的中文名稱事先批準提出申請書及民營企業(yè)中文名稱事先批準通告書以及全體合資經(jīng)營人簽署的成立注冊登記提出申請書;全體合資經(jīng)營人的身份證明;全體合資經(jīng)營人指定代表或是共同委托代理人的委托書;合資經(jīng)營協(xié)定;全體合資經(jīng)營人對各合資經(jīng)營人認繳或是前述繳交出資的確認書;全體合資經(jīng)營人委托執(zhí)行事務(wù)合資經(jīng)營人的委托書(執(zhí)行事務(wù)合資經(jīng)營人為法人或是其它組織的，還應(yīng)提交執(zhí)行事務(wù)合資經(jīng)營人委派代表的委托書和身份證明);主要經(jīng)營場所證明;國務(wù)院工商行政管理工作部門明確規(guī)定提交的其它文檔。

由于各省市具體情況不一，各省市政府對于合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)的成立注冊登記可能還會頒布一些其它的法律文檔，因而股權(quán)投資者應(yīng)在注冊前充分了解注冊地的有關(guān)明確規(guī)定。比如，在青島，除提交前述所列文檔之外，合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)展開注冊注冊登記時還需提交首期實繳驗資證明;高級管理工作人員的簡歷及證明文檔;合法合規(guī)募集資本的承諾函;風險提示書;中文名稱中含“公募基金”銘牌的，需提交資本認繳承諾書及法律意見書。

2.有關(guān)《合資經(jīng)營協(xié)定》的特別說明

《合資經(jīng)營協(xié)定》的約定應(yīng)符合《合資經(jīng)營民營公司法》的明確規(guī)定，一般應(yīng)載明合資經(jīng)營民營企業(yè)的中文名稱和主要經(jīng)營場所的地點;合資經(jīng)營目的和合資經(jīng)營經(jīng)營范圍;合資經(jīng)營人的姓名或是中文名稱、住所;合資經(jīng)營人的出資方式、數(shù)額和繳交期限;利潤分配、虧損分擔方式;合資經(jīng)營事務(wù)的執(zhí)行;入伙與退伙;爭議解決配套措施;合資經(jīng)營民營企業(yè)的解散與清算;違約責任。

盡管合資經(jīng)營型私募公募基金股權(quán)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)有其特殊性，但組織形式上仍然是“非常有限合資經(jīng)營民營企業(yè)”，因而除了上述所列事宜外，依照《合資經(jīng)營民營公司法》第63條明確規(guī)定，《合資經(jīng)營協(xié)定》還應(yīng)載明一般合資經(jīng)營人和非常有限合資經(jīng)營人的姓名或是中文名稱、住所;執(zhí)行事務(wù)合資經(jīng)營人應(yīng)具有的前提和選擇流程;執(zhí)行事務(wù)合資經(jīng)營人權(quán)限與違約處理配套措施;執(zhí)行事務(wù)合資經(jīng)營人的除名前提和更換流程;非常有限合資經(jīng)營人入伙、退伙的前提、流程以及有關(guān)責任;非常有限合資經(jīng)營人和一般合資經(jīng)營人相互轉(zhuǎn)變流程。

合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)因其特殊性，一般還應(yīng)在合資經(jīng)營協(xié)定中約定下列幾個各方面的事宜：

(1)管理工作費。在合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)中，由作為公募基金管理工作人的一般合資經(jīng)營人負責執(zhí)行合資經(jīng)營民營企業(yè)的事務(wù)，承擔公募基金的管理工作責任，因此，合資經(jīng)營協(xié)定中一般會確認管理工作費的比率。通常來說，每年的管理工作費為承諾資金的2%，也能在公募基金存續(xù)前后期分為不同的比率。具體如何安排管理工作費的比率，由合資經(jīng)營人協(xié)商確認。

(2)收益分成。為了激勵一般合資經(jīng)營人，爭取公募基金股權(quán)投資回報最大化，合資經(jīng)營協(xié)定中也會明確規(guī)定執(zhí)行事務(wù)的管理工作人的報酬以及報酬提取方式。就行業(yè)內(nèi)的通行做法，一般要約定回報率(一般為8%)，達到之后才能參與收益分成，分成比率行業(yè)內(nèi)通常為20%。

(3)承諾和出資。在合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)中，非常有限合資經(jīng)營人承擔主要出資義務(wù)，是資金的主要來源，因此，需在合資經(jīng)營協(xié)定約定非常有限合資經(jīng)營人的出資比率和時間。為了確保一般合資經(jīng)營人和非常有限合資經(jīng)營人的利益一致，一般合資經(jīng)營人也經(jīng)常會出一部分資金，出資比率為1%或更多。

(4)公募基金存續(xù)期限。在合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)的《合資經(jīng)營協(xié)定》中應(yīng)約定公募基金的存續(xù)期限，即合資經(jīng)營民營企業(yè)的存續(xù)期限。實務(wù)中，兩個股權(quán)投資項目的股權(quán)投資周期通常為5~7年，合資經(jīng)營民營企業(yè)的存續(xù)期限一般應(yīng)等于或高于這一期限?！秳?chuàng)投配套措施》明確規(guī)定，創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資民營企業(yè)事先約定非常有限的存續(xù)期限的，最短嚴禁短于7年。

(5)單筆股權(quán)投資額。為了降低股權(quán)投資風險，股權(quán)創(chuàng)業(yè)者可在《合資經(jīng)營協(xié)定》中約定向單一項目股權(quán)投資的比率，以此來避免把所有雞蛋放在同兩個籃子中。依照《創(chuàng)投配套措施》，私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)對單個項目的股權(quán)投資嚴禁超過私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)總資產(chǎn)的20%。

(6)股權(quán)投資領(lǐng)域。實務(wù)中，私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)在成立時通常會限定公募基金的股權(quán)投資領(lǐng)域，比如說以國家的產(chǎn)業(yè)政策為導向，股權(quán)投資一些高增產(chǎn)、高附加值的領(lǐng)域。同時，私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金的股權(quán)投資者也可在《合資經(jīng)營協(xié)定》中約定禁止的股權(quán)投資領(lǐng)域，例如限定不以任何方式投入到某些項目或領(lǐng)域。

成立實務(wù)中須要特別注意的問題

(一)合資經(jīng)營人的資格

合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)由一般合資經(jīng)營人和非常有限合資經(jīng)營人組成的，依照《合資經(jīng)營民營公司法》的明確規(guī)定，一般合資經(jīng)營人對合資經(jīng)營民營企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任并負責執(zhí)行合資經(jīng)營事務(wù)，非常有限合資經(jīng)營人以其認繳的出資額為限對合資經(jīng)營民營企業(yè)債務(wù)承擔責任，但不執(zhí)行合資經(jīng)營事務(wù)，嚴禁對外代表非常有限合資經(jīng)營民營企業(yè)。在成立在合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)時，由于非常有限合資經(jīng)營民營企業(yè)的一般合資經(jīng)營人和非常有限合資經(jīng)營人的資格明確要求不那樣，在成立時需予以特別注意。

1.一般合資經(jīng)營人的資格

依照現(xiàn)行《合資經(jīng)營民營公司法》，具有完全民事行為能力的自然人能作為一般合資經(jīng)營人。國有獨資公司、國有民營企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體嚴禁作為合資經(jīng)營民營企業(yè)的一般合資經(jīng)營人。其中，國有獨資公司是指國家單獨出資、由國務(wù)院或是地方性人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理工作機構(gòu)履行出資人職責的非常有限責任公司。國家發(fā)展改革委頒布的《創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資民營企業(yè)合資經(jīng)營協(xié)定備案指引》將國有民營企業(yè)定義為國有股權(quán)合計達到或超過50%的民營企業(yè)。

2.非常有限合資經(jīng)營人的資格

市場對私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)創(chuàng)業(yè)者的認識，一般是認為其是富裕的、有經(jīng)驗的、具有抗風險能力的成熟股權(quán)創(chuàng)業(yè)者，所以在此基礎(chǔ)上建立的合格股權(quán)投資者規(guī)則相較而言比較寬松?！逗腺Y經(jīng)營民營公司法》對非常有限合資經(jīng)營人的資格無限制性明確規(guī)定，因此任何自然人和法人均可擔任非常有限合資經(jīng)營人，并且其非常有限合資經(jīng)營人的資格亦可被繼承，但各省市一般明確要求擔任合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)的非常有限合資經(jīng)營人要是具有一定風險識別能力和風險承受能力的合格股權(quán)投資者。目前信托公司更多將信托計劃作為非常有限合資經(jīng)營人參與到外部私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金中。社保公募基金可股權(quán)投資于非常有限的幾只私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金，如股權(quán)投資中比產(chǎn)業(yè)公募基金、鼎暉人民幣公募基金、弘毅人民幣公募基金等。此外，2010年保監(jiān)會頒布《保險資金股權(quán)投資股權(quán)暫行配套措施》，從政策層面放開了保險公司參與未上市民營企業(yè)創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資，并允許保險公司能采取直接股權(quán)投資(股權(quán)投資未上市民營企業(yè))或間接股權(quán)投資(股權(quán)投資私募公募基金股權(quán)公募基金)兩種方式。國內(nèi)的商業(yè)銀行由于分業(yè)經(jīng)營的限制，目前不能直接參與私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資這個市場。

(二)募集方式

成立合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)時，應(yīng)嚴格依照有關(guān)明確規(guī)定展開非公開的資金募集并控制非常有限合資經(jīng)營人(包括直接股權(quán)投資者和間接股權(quán)投資者)的數(shù)量。

國家發(fā)展和改革委員會辦公廳文檔—發(fā)改辦財金[2011]2864號文檔（下列簡稱“2864號文”）對私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)的資本募集方式展開了限定，明確要求私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金資金只能以非公開方式募集，向特定的具有風險識別能力和風險承受能力的合格股權(quán)投資者募集。依照最高人民法院的司法解釋，向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金或以股權(quán)投資入股的方式非法吸收資金時，如果未經(jīng)有關(guān)部門依法批準或是借用合法經(jīng)營的形式吸收資金，通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳，承諾在一定期限內(nèi)以匯率、銅器、股權(quán)等方式還本付息或是給付回報，向社會公眾即社會不特定對象吸收資金，會被定性為“非法吸收公眾存款罪”。

依照《合資經(jīng)營民營公司法》的明確規(guī)定，成立合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)的合資經(jīng)營人的人數(shù)應(yīng)限定在2人以內(nèi)50人下列，也就是說作為非常有限合資經(jīng)營人的股權(quán)投資者人數(shù)不能超過49人，并且依照2864號文的明確要求，計算合資經(jīng)營民營企業(yè)的股權(quán)投資者總?cè)藬?shù)時，應(yīng)予以打通計算，即“股權(quán)投資者為集合資金信托、合資經(jīng)營民營企業(yè)等非法人機構(gòu)的，應(yīng)打通核查最終的自然人和法人機構(gòu)是否為合格股權(quán)投資者，并打通計算股權(quán)投資者總數(shù)。但股權(quán)投資者為創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資母公募基金的僅限”。

(三)出資方式及最低出資額

1.出資方式

《合資經(jīng)營民營公司法》明確規(guī)定一般合資經(jīng)營人能用匯率、銅器、知識產(chǎn)權(quán)、農(nóng)地所有權(quán)、其它私有財產(chǎn)或是用工出資;非常有限合資經(jīng)營人能用匯率、銅器、知識產(chǎn)權(quán)、農(nóng)地所有權(quán)或是其它私有財產(chǎn)總金額出資，但嚴禁以用工出資。鑒于私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)的股權(quán)投資性質(zhì)，目前，以現(xiàn)金方式出資更為合適。因而《創(chuàng)投配套措施》和《PE通告》明確規(guī)定，私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)的所有股權(quán)投資者只能以合法的自有匯率資金認繳出資，因此，目前來看，我國合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)所有股權(quán)創(chuàng)業(yè)者均只能以自有匯率出資。

2.最低出資額

對于最低出資額，一般沒有法律層面上的限定，但通常都會在公募基金合資經(jīng)營協(xié)定和出資承諾書等文檔中事先予以明確規(guī)定。但，國家發(fā)展改革委的《PE通告》明確要求創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資民營企業(yè)“所有股權(quán)投資者的首期實繳出資額應(yīng)不低于認繳出資的20%”、“所有投資者的認繳出資額合計應(yīng)不低于1億元人民幣或等值外幣”。

目前從地方性監(jiān)管層面，我們看到基本上上各省市方都明確規(guī)定了合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金的首期到位金額，其基本上與對公司型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金的明確要求相一致。比如說，上海明確規(guī)定創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資民營企業(yè)的股東或合資經(jīng)營人應(yīng)以自己的名義出資，其中單個自然人股東(合資經(jīng)營人)的出資額應(yīng)不低于500萬元;而青島則明確規(guī)定，合資經(jīng)營型創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資民營企業(yè)首期前述繳交資本不少于1000萬元，創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資管理工作機構(gòu)首期前述繳交資本不低于200萬元。

(四)股權(quán)投資時差

就行業(yè)內(nèi)的通行做法來說，合資經(jīng)營型私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)的出資采用的是承諾出資，作為合資經(jīng)營人的公募基金股權(quán)創(chuàng)業(yè)者只須要依照合資經(jīng)營協(xié)定的約定按期足額繳納出資就能，沒有必要在公募基金還沒有確認股權(quán)投資項目時就把資金壓在公募基金民營企業(yè)的賬戶上，這么做是出于資金成本考慮。通常的操作流程是公募基金民營企業(yè)在確認了股權(quán)投資項目，再由出資者出資。但須要特別注意的問題是，依照人民銀行的有關(guān)明確規(guī)定，民營企業(yè)賬戶成立之后，要經(jīng)過72小時才能對外展開劃款，也就是說，新設(shè)民營企業(yè)取得基本上賬戶后72小時方可前述開展股權(quán)投資業(yè)務(wù)。因而，基金民營企業(yè)成立過程中，在簽署股權(quán)投資協(xié)定及制定項目股權(quán)投資時間表時，應(yīng)特別特別注意人民銀行明確規(guī)定的這個時限明確要求，避免因該72小時的股權(quán)投資時差出現(xiàn)錯失股權(quán)投資機會、違反股權(quán)投資約定等風險。

(五)非常有限合資經(jīng)營人的責任承擔

實踐中，非常有限合資經(jīng)營人往往要與民營企業(yè)約定組建股權(quán)投資決策委員會，目的在于監(jiān)督公募基金管理工作人的前述股權(quán)投資操作行為。審查管理工作人選取的投資項目并決定是否予以股權(quán)投資。這么做是在我國的市場環(huán)境下的無奈之舉，雖然有利于防止道德風險，但，民營企業(yè)存在一定的法律風險。依照《合資經(jīng)營民營公司法》的明確規(guī)定，非常有限合資經(jīng)營民營企業(yè)由一般合資經(jīng)營人執(zhí)行合資經(jīng)營事務(wù)，非常有限合資經(jīng)營人不執(zhí)行合資經(jīng)營事務(wù)，第三人有理由相信非常有限合資經(jīng)營人為一般合資經(jīng)營人并與其交易的，該非常有限合資經(jīng)營人對該筆交易承擔與一般合資經(jīng)營人同樣的責任。但，非常有限合資經(jīng)營人參與決定一般合資經(jīng)營人入伙、退伙、對民營企業(yè)的經(jīng)營管理工作提出建議等事宜不視為執(zhí)行合資經(jīng)營事務(wù)的行為。因此，如果《合資經(jīng)營協(xié)定》中做出非常有限合資經(jīng)營人以任何直接或間接方式，參與或變相參與股權(quán)投資民營企業(yè)管理工作與股權(quán)投資決策的約定，則非常有限合資經(jīng)營人須要面對股權(quán)投資失策或是其它合資經(jīng)營事務(wù)的執(zhí)行承擔相應(yīng)法律責任的風險。當然，鑒于私募公募基金創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資公募基金民營企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍，這一問題的風險也不應(yīng)過于夸大。